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13.主犯及其刑事责任（2010法学论述题、2010年法条分析题）

主犯，指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。包括两种犯罪分子，一种是组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的首要分子。另一种在犯罪集团或者一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。

1、主犯和首要分子的关系

（1）首要分子，是指在犯罪集团或者聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。首要分子包括犯罪集团的首要分子和聚众犯罪中的首要分子。

（2）犯罪集团的首要分子都是主犯，但是聚众犯罪中的首要分子未必都是主犯。

（3）聚众犯罪有三种形态：①一是全体参加者均可构成犯罪，如聚众持械劫狱罪的首要分子和积极参与者都属于主犯；②二是只有聚众者和积极参与者可构成犯罪，如聚众斗殴罪首要分子也属于主犯；③三是只有聚众者才构成犯罪，其他参与者不构成犯罪，如聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪。这种情形下的聚众者是否构成主犯，要具体论定。如果聚众犯罪中的聚众者只有一人，这类聚众型犯罪不是严格意义上的共同犯罪，无所谓主犯；如果聚众者为二人以上，则构成共同犯罪，此时要根据行为人的作用大小认定主犯，当聚众者都起主要作用时，则皆为主犯；当聚众者的作用有主次之分时，则起主要作用者为主犯。

2、主犯的刑事责任

对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯（注意不是集团成员）的全部罪行处罚；对其他主犯，应当按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚。

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