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　　24考研法硕(非法学)考点背诵：正当防卫

　　正当防卫概念

　　概念：指为了使公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对实施侵害的人所采取的合理防卫行为。

　　正当防卫构成要件

　　成立要件：五项条件a.起因条件：必须存在不法侵害行为。①只能针对人的行为。对动物的自发侵害进行反击不成立正当防卫;动物受人驱使袭击他人，被害人无论是对动物进行反击，还是对驱使动物的人进行反击，都成立正当防卫。②不存在不法侵害以为存在不法侵害对他人进行打击是假想的防卫，定过失犯罪或意外事件。b.时间条件：不法侵害必须正在发生。即已经开始，尚未结束。否则是事先的防卫和事后的防卫(防卫不适时)，构成故意犯罪。c.主观条件：必须具有防卫意图。即为了保护合法利益，为保护非法利益不构成正当防卫。d.对象条件：必须针对加害人。针对其他人不成立正当防卫。e.限度条件：不得明显超过必要限度造成重大损害。理论上一般概括为：大体制止不法侵害行为的发生。可以小于、等于、大于不法侵害造成的损害。

　　防卫过当的概念和构成要件

　　(1)概念：正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的行为。(2)成立要件：a.符合正当防卫的前四项条件;b.客观上造成了不应有的重大损害;c.主观上具有故意或过失(多数是过失)。(3)定罪：防卫过当不是独立的罪名，一般定过失犯罪，定过失致人死亡或过失致人重伤。为什么要定过失呢?因为通常只有防卫的故意，没有伤害或杀人的故意。(4)刑事责任：防卫过当应当负刑事责任，但是应当减轻或免除处罚。

　　特殊正当防卫

　　概念：特殊正当防卫：对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重(针对采用麻醉的方法实施的抢劫即不可)危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

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