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　　24考研法硕(法学)考点背诵：西方法学主要流派

　　西方主要法学流派概述

　　1、概述(1)法学流派，是指对法学领域中某一重大理论或问题持相同或相近的观点而形成的群体。他们是有相同的价值观和方法论的共同体，他们的观点可以片面，但是必须很深刻。(2)西方的定义，所谓"西方"是指基于古希腊罗马文明和基督教文明之上形成的文化现象,在地域上主要包括欧洲和北美。(3)主要法学流派自然法学派;分析法学派;社会法学派;其他主要法学流派。2、标准——法律是否与道德有必然的联系(1)自然法学派【法与道德不可分离】【恶法非法】(2)实证主义法学派【法与道德相分离】【恶法亦法】A、权威性制定为标准——分析主义法学派B、社会实效为标准——社会法学派(法社会学派)C、民族精神为标准——历史法学派【萨维尼、梅因】(3)其他主要法学流派A、哲理法学派【黑格尔和康德】B、法律的经济分析学派C、批判主义法学

　　自然法学派

　　1、核心观点1)法的本质。法从本质上是一种客观规律，立法者所制定的法律必须以客观规律为基础。2)法来源于永恒不变的神性、自然性、社会性、理性。真正的法律应当与之相符合，否则就不是法律。3)法的功能和目的在于实现正义。4)亚里士多德：《政治学》法治具有双重含义，法律获得普遍服从和大家所服从的法律本身应制定良好的法律。2、历史沿革1)早期自然法学【西塞罗】2)中世纪基督教神学的自然法学【阿奎那】3)古典自然法学【格劳秀斯(Grotius,1583-1645)霍布斯(Hobbes,1588-1679)洛克(Locke,1632-1704)孟德斯鸠(Montesquieu,1689-1755)卢梭(Rousseau,1712-1778)】4)新自然法学(包括：世俗的自然法学【拉德布鲁赫、德沃金、罗尔斯】和神学的自然法学【新托马斯主义法学】每个人都有一种基于正义的不可侵犯性，这种不可侵犯性即使以社会整体利益之名也不能逾越。【罗尔斯《正义论》

　　分析法学派

　　1、核心观点1)着力分析“严格意义的法”，即国家制定的法律“实证法”，而不是什么自然法。强调法理学的研究对象是“事实上是什么样的法律”(实然法)，不是“应当是什么样的法律”(应然法)，而应然法是立法科学的研究对象。2)实在法或国家法是由法律规范构成的。3)法律是中性和价值无涉的，也就是说它是一种纯粹技术性和工具性的东西。【恶法亦法】技术性、工具性、独立性4)一个由立法机关制定的好的法律规则体系，即形式上合理性的法律规则体系是以解决各种社会问题为宗旨的，执法者或法官只要遵循规则就可以审理各种案件。2、历史沿革1)注释法学与评论法学2)功利主义法学——边沁、密尔3)分析法学——奥斯丁、凯尔森【纯粹法学】、哈特等。

　　社会法学派

　　1、核心观点1)法在本质上是一种社会秩序，真正的和主要的法律不是国家立法机关制定的法律规则，而是社会立法中的秩序或人类联合的内在秩序。2)法律与国家之间并没有不可分割的联系，它并非一定由国家机关特别是立法机关所制定和实施，在没有国家的时候和地方也存在着法律。3)法律绝非仅仅是规则的体系，而是由规则、原则、政策多种复杂的要素构成，律不仅是一个规则体系，还是一项过程和事业。2、历史沿革1)自由法学——埃利希2)利益法学——赫克3)目的法学——耶林4)北欧法学(斯堪的纳维亚法学)5)社会连带主义法学——狄骥6)实用主义法学(美国的社会法学【庞德】和现实主义法学【弗兰克、卢埃林】)5、小结——从研究方法来划分【同性恋婚姻为例】1)、自然法学派：价值的研究方法2)、分析法学派：规范的研究方法3)、社会法学派：社会因素的研究方法

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